企业经营范围登记管理制度改革方向研究

　　一、企业经营范围的概念和性质

　　经营范围，亦称营业范围，是指由企业章程规定的企业从事经营活动的业务范围，在国外的公司法律制度中亦称为企业法人的目的范围。我国目前关于企业经营范围的规定散见于各类法律法规，《民法通则》第42条和《企业法人登记管理条例》第13条规定：“企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。”《公司法》第12条规定，“公司的经营范围由公司章程规定。并依法登记。公司可以修改章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。”由此可见，企业经营范围不仅是企业向登记机关申请登记的事项之一，是企业开展具体经营活动的依据和规范，也是法人章程的必要记载事项和法人内部自律性管理所遵循的依据。

　　关于企业经营范围的性质，学界大致有四种观点：

　　一是权利能力限制说。

　　认为经营范围是对于法人活动范围的限制，也就是对于法人权利能力的限制。法人超出其民事权利能力范围所实施的民事行为不能产生法律效力。应该说主张经营范围是对法人主体一切商事活动的完全赋权，超出经营范围的行为一律视为无效法律行为。

　　二是行为能力限制说。

　　认为经营范围不是对企业法人民事权利能力的限制，而是对法人的民事行为能力的限制。法人的权利能力具有平等性，只是其行为能力受其经营范围的限制，超出经营范围的活动为效力待定，如果事后经修改章程取得行为能力，则该行为可以因补正而具有完全效力。

　　三是内部责任说。

　　认为经营范围是法人内部关系的准则，仅为股东限制董事或经理人滥用权利、追究董事或经理人责任。以及要求责任人赔偿公司损失的依据。公司超越经营范围的行为对外当然有效，而不论相对人为善意或非善意。

　　四是代表权限制说。

　　认为经营范围不过是划定法定代表人对外代表权的范围，而这种对外代表权的限制不能对抗善意第三人。法人超出经营范围以外的行为属于超越代表权的行为，应为效力待定，存在予以追认的可能性。

　　我们认为，企业经营范围是企业民事权利能力的一部分，但不是其民事权利能力的全部。商事活动中，企业作为商事主体，需要自主选择从事经营活动，而国家从实施产业政策、维护市场秩序、保护交易安全等方面考虑，为这种经营活动划定了边界，这就是经营范围。企业经营范围对内规定经营管理者的权力边界，作为责任追究的依据；对外则是企业作出的某种声明或承诺，它使交易相对人因知晓企业的经营范围而获得与之进行交易的便利，企业超出经营范围的行为，其效力视情况而定。

　　二、企业经营范围登记的法律效力和主要功能

　　由于我国目前尚未对商事登记进行统一立法，经营范围登记的效力问题在理论和实务界众说纷纭，归纳起来大致有许可主义、公示主义(亦称“抗辩主义”)和折衷主义三种观点。

　　许可主义认为经营范围登记属于行政许可，是行政机关对企业的一种赋权行为，未登记，不生效。其主要依据是《行政许可法》规定“行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为”，而《行政许可法》明确将企业登记纳入调整范围，经营范围作为法定的企业登记事项。自然具有许可性质。公示主义认为“登记”为行政机关利用其公信力，向不特定对象公开企业相关信息，以维护交易安全，未经登记不得对抗善意第三人，公示主义是市场经济国家通行观点。折衷主义认为“登记”兼有许可与公示两种效力，不能一概而论。其主要依据是《公司法》第12条的规定。

　　我们认为。我国企业经营范围登记的现实状况应为折衷主义，即企业的经营范围由投资人在制定企业章程时加以约定，但同时又被作为法定登记事项。由工商行政管理机关依据国家法律法规和政策审查核准：而企业经营范围登记的改革方向则是公示主义。基于这一思路，研究企业经营范围登记管理制度改革方向。确立和保留企业经营范围登记制度。应发挥如下四种功能：

　　一是作为国家调控经济的重要手段和决策参考。

　　通过经营范围登记，政府可以对相关行业发展施以影响和控制，落实国家行业准入政策；通过相关统计分析，可以掌握市场主体的数量、资本在各行业的分布情况，了解行业发展形势和资本进出动态，修订完善产业政策，有效实施宏观经济调控。

　　二是维护交易安全。

　　通过企业登记信息公开、营业执照记载等形式，向社会公众公开企业的经营范围，方便判断交易对象的资格和履约能力，降低交易成本，维护交易安全。

　　三是保护投资人的合法权益。

　　在股权的高度分散以及所有权与经营权日益分离的情况下，使投资人知晓并确保其投资用于其成立公司的目的范围，有效控制投资风险；经营管理者则据此对股东做出承诺，确保股东的投资将用于章程约定的经营项目。

　　四是方便国家税收征管。

　　登记机关通过经营范围登记确定企业的经营项目，税务机关则据此确定征税科目，从而明确具体的征税对象、范围和幅度，保证国家税收征管的有效实施。